春秋刑制考（四）
文 / 董康
十一、捕亡
出圜土者杀
圜土，为聚教罢民之地，期限自一年至三年，凡三等。未至期而出者，处以死刑，不能以原犯未入五刑而曲予姑息也。
按：汉律“诸囚徒私解脱桎梏钳赭，加一等。”唐律为“被囚禁拒捍走。”
藏匿罪人宥
凡奸宄及杀人之人，其过历为之居停者，名曰“历人”，乃因人连累，原情不知，故应予以宽宥。
按：唐律为“知情藏匿罪人。”
参照：《尚书注疏》、《周书·梓材》。
见恶贼国不以告者罚
作奸犯科，谓之贼国。人民见者，有告发之责。如不告发，即与躬自贼国无异，故在上之人，得而罚之也。
按：此法为《墨子·尚同下篇》，并引“大誓”佚文之言曰：“小人见奸巧，乃闻不言也发罪钧，此言见淫僻不以告者，其罪亦犹淫僻者也。”是商王纣制定，而春秋承用之者，推守望相助之义，而定若干罪状，令负纠察义务，衡情尚非过当。故今世各国最新之立法例，为维护公之秩序，亦采此制。若商鞅变本加历，于不告奸者，处以腰斩，失之残酷，宜乎身被夷戮。而秦祚亦因之以斩也，唐律为“密告谋反大逆”，神龙复修入“散颁格”，以示告密之制，明律则散布人各条中。
参照：《墨子·尚同篇下》。
十二、断狱
本节关于听讼者，别辑诉讼法内。
有讼珥而辟藏不信者服墨刑大乱六官辟藏不信者杀
刑书于既颁之后，藏诸盟府。不信，谓罪状与刑书有谬误时，宜取本刑书，正其信否？果系谬误，为普通争讼，服墨刑。为大乱，服大辟。珥读为衈，杀鸡取血衅户之义。慎重辟藏，所以昭神明也。大乱，僣乱之大罪。因六官初受盟约之贰，故仍令莅视。
按：本经上文，先郑谓有争讼与罪讨谬误，宜开藏取本刑书正之。后郑谓讼讼约，举《春秋左传·定公元年》，晋合诸侯大夫于狄泉，宋仲幾与薛争议之事，指不如约者。二说不同，窃以为民约等虽掌于司约，乃约之凡要既许民自为券书。如亦纳于司约，毋乃繁细已甚，与下对照，似先郑之说较长也。
参照：《周礼注疏秋官·司约》。
过听杀人当死。
晋文侯使李离为大理，过听杀人，自拘于廷请死，文侯委为下吏之罪，欲免离刑。离以法失则刑，刑失则死，援过听杀人当死法，伏剑而死。
按：唐律为“官司出入人罪”，分别故、失。故则全科，或以所剩；失则减三等。李离过听杀人，当为失入死罪，竟以死罪当之，是尔时尚不分故与失也。
参照：《韩诗外传》二。
第五章 讼诉法
春秋诉讼之事，散见于《周礼》、《礼记》、《大戴礼》、《春秋》者甚多。兹汇辑为六节，改用现代文体，以期明晰。
原文附各本条之下，遇有艰奥，仍录注疏及旧注。其在二说以上者，酌采一说，免滋繁衍。
吾国自古惟刑事最为发达，兹法以刑事为主，其属于非刑事者，为特别程序一节于后。
第一节 刑官
第一条 王朝之刑官，行审判之职务。其名如下：
一、士师。《周礼·秋官·叙官》【注】士，察也，主察讼狱之事者。
二、乡士。（同上）主六乡之狱。【疏】其职云：“掌国中”，国中兼百里内六乡，以八人分主六乡，故谓之乡士。
三、遂士。（同上）主六遂之狱者。【疏】其职云：“掌四郊”，四郊有六遂之狱故也，兼主公邑。
四、县士。（同上）距王城三百里至四百里曰“县”。县士，主县中之狱者。县士，【注】距王城二百里以外至三百里曰“野”，三百里至四百里曰“县”，四百里至五百里曰“都”。都、县、野之地，其邑非王子弟、公卿大夫之采地，皆公邑也。
五、方士。（同上）主四方都家之狱者。《方士》【注】都，王子弟及公卿之采地；家，大夫之采地。
六、讶士。（同上）讶，迎也。士官之地四方宾客。《讶士》【注】郑司农云：“四方诸侯之讼狱。”
七、朝士。（同上）主外朝之法。【疏】下九棘、右九棘之事，以朝士为询众庶，谳疑狱。
第二条 列国之刑官,各沿旧称,或习惯,以行其职务。
按：春秋列国之刑官,名号不同。如鲁晋名“司寇”，皆周制。而晋又名“大士”，楚陈名“司败”，其余各国，或又名“理”，或又称“野司寇”，盖随意所造也。
第二节 刑官之辅助
以应归之于士附以刑者为限，仅涉及禁令者不录。
第三条 司隶之职权如下：
一、搏盗贼
二、拘执罪人
第四条 下列各款情形，禁杀戮有告发之权。
一、斩杀戮者
《秋官·禁杀戮》【注】斩、杀、戮，谓吏民相斩、相杀、相戮也。
二、伤人见血者
（同上）【疏】今言见血乃为伤人者，止为蹉跌。及刃物、丽历应见血之等，不为余
事而言。
三、攘狱者
（同上）玄请攘，犹却也；却狱者，言不受也。【疏】谓人有罪过，官有文书，追摄
不肯受者。
四、遏讼者
（同上）郑司农云：“遏讼者，遏止，欲讼者也。”
按：狱为争罪，讼为争财，亦犹今之刑事、民事。此第三款及第四款之所区别也。
第五条 下列各款情形，禁暴氏有告发之权：
一、乱暴力正者。
二、矫诬犯禁者。
三、作言语而不信者。
按：此三款，一为侵陵，《管子·君臣下篇》云:“兽处寻居,以力相争。”事本不正，强以势力而正之之谓；二为称诈；三为谩诞，皆刑之所当禁也。
第六条 司救于犯衰恶或过失者，三让三责后，有送致于士，而为下列处分之权：
一、有衰恶者，加明刑，耻诸嘉石，役诸司空。《地官·司救》【注】衰恶谓侮慢长老，语言无忌，而未丽于罪者。 《秋官·大司寇》【疏】明刑，书其罪恶于大方版，著其背。
二、有过失者，归于圜土。（同上）过失亦由衰恶、酗酒、好讼。若抽拔兵器误以行伤害人身，于罪者。
按：二款为轻罪，仍应由士为之处分。
第七条 天子之使有罪，诸侯不得执之。《春秋左传·文公十四年》注。
第三节 审讯
第八条 诉讼之当事人受审讯时，应坐地，不得从席。《晏子春秋·杂上篇》：“晏子臣于庄公。公不悦饮酒，令召晏子。晏子至门，公令乐人奏歌曰：‘已哉，己哉，寡人不能说也。尔何来为？’晏子入坐，乐人三奏，然后知其为已也。遂起，北面坐地。公曰：‘夫子从席曷为坐地？’晏子对曰：‘婴闻讼夫坐地。今婴将与君讼，敢毋坐地乎？’
命夫或命妇为被告人者，不使亲坐地。若取辞之时，令其属或子弟代坐。”
《秋官·小司寇》【注】为治狱吏亵尊者也，躬身也。不身坐者，必使其属若子弟也。 《丧服传》曰：“命夫者男子之为大夫者，命妇者妇人之为大夫之妻者。”《春秋传》曰：“卫侯与元咺讼，宁武子为辅，针庄子为坐，士荣为大理。”【疏】古者取囚，要辞皆对坐。治狱之吏，皆有严威，或恐狱吏亵尊，故不使命夫命妇亲坐。若取辞之时不得不坐，当使其属或子弟代坐也。
按：所引《春秋左传·见僖二十八年》，又《襄十年》，亦有王叔陈生与伯与争政，令宰与伯与大夫瑕禽坐讼之事，是大夫虽不坐讼，若代其君或两大夫，仍应坐讼也。又《昭二十三年》，复有晋人与邾大夫坐事，则坐讼一事，为习见矣。
第九条 因刑事而起诉讼者，令详具事实大要。入金一钧于朝，三日后为之听断。
《秋官·大司寇》：“以两剂禁民狱，入钧金，三日乃致于朝，然后听之。”【注】剂，
今券书也。使狱者各齐券书，既两剂券书，使入钧金，又三日乃治之，重刑也。【疏】剂，谓券书者，谓狱讼之要辞，若王叔氏不能举其契是也。三十斤曰：“钧。”《汉书·律历志》文。
按：争罪曰“狱”，即今之刑事诉讼。两剂，指原告之诉状及被告之答辩状。令入钧金，是刑事亦有讼费。细绎经文之意，谓未断之先，两入钧金；既断之后，则不直者没入金以示罚，直者仍还其金也。此盖谓轻罪之出于自诉者，没金即消灭其罪责。若由该管官起诉。如司隶、禁杀戮等职之拘执罪人送致于士者，情节较重，当然不在此例也。
第十条 诉讼之当事人，先令盟誓。察其誓不实者，撤消其诉讼。《秋官·司盟》：“有狱讼者，使则之盟诅。注：不信，则不敢听此盟诅，所以省狱讼。”
按：盟诅即宣誓，此制成周时即有之，《墨子·明鬼篇》亦记王里国一事。后改为“具结”，不知始于何时，然宣誓实优于具结，缘宣誓出于宗教，笃信之者，以为心理合乎天理，时存天鉴在兹之惧。若具结，则视为具文，不过完备法院手续而已。
第十一条 刑事诉讼。以原告及被告为一造，证人为一造。就两造之词，权衡其是非，不得偏信一造。《尚书·吕刑》【疏】“两谓两人，谓囚与证也。凡竞狱必有两人为敌，各言有辞理，或时两皆须证，则囚之。兴证，非从两人而已。两谓囚与证不为两敌，至者，将断其狱，必须得证，两敌同时在官，不须待至，且两人竞理，或并皆为囚，各自须证，故以两谓囚与证也。两至具备谓囚证具足，各得其辞，乃据辞定罪，与众狱官共听其辞，观其犯状，斟酌入罪。”
按：此即今世令被告举有利益之反证是也，而证之可信与否？仍须刑官用职权选择。故令证立于一造。至原告不能与被告立于对造，孔颖达疏，至于精核，宜详味之。
第十二条 两造备具，应尽下列各听之能力：
一、辞听。《秋官·小司寇》【注】观其出言，不直则烦。【疏】直则言要理深，虚则辞烦义寡。
二、色听。（同上）观其颜色不直，则赧然。【疏】理直则颜色有厉，理曲则颜色愧赧。《小尔雅》云：“不直失节，谓之惭愧。面惭曰赧，心惭曰恧，体惭曰悛。”
三、气听。（同上）观其气息，不直则喘。【疏】虚本心知，气从内发，理既不直，吐气则喘。
四、耳听。（同上）观其听聆，不直则惑。【疏】《尚书》云：“作德心逸日休，作伪心劳日拙。”观其事直，听物明审，其理不直，听物致疑。
五、目听。（同上）观其眸子视，不直则眊然。【疏】目为心视，视由心起，理若直实，视盼分明；理若虚伪，视乃眊乱。
按：《周礼》五听之法，系之小司寇，其实凡听讼者，具应尽五听之责也。
第十三条 除士师、讶士、朝士外，群士准备制作犯罪事实，为裁判之基础，仍留下列之期限，容令翻异。
一、乡士十日。
二、遂士二十日。
三、县士三十日。
四、方士三月。
按：上列各士，职权大致从同，故总为一条。《经》云：“辩其狱讼，异其死刑之罪而要之者，乃分别轻重，俱应制为文书。特于死刑，令加注重，并非专为死刑始制要辞也。”
第十四条 施刑时，酌量有可原之情节，从轻处断。
罪可疑者以赎论，或免除之。
按：《礼·王制》云：“附从亲”，注：“附，施刑也。求出之使，从轻。”又云：“凡听五刑之讼，必原父子之情。立君臣之义以权之，意论轻重之序，慎测浅深之量以别之，是已开刑之酌核之先例。”第一项之义本此。又古人重疑罪，疑罪并非完全无据，乃一证认为有罪，一证复认为无罪，因之证据之力薄弱。《王制》云：“疑狱犯，与众共之，众疑赦之。”即孔安国注《吕刑》“所谓刑疑赦从罚，罚疑赦从免也。”第二项之义本此。
第十五条 情节重要者，依下列八篇成事以决之：
一、邦汋。《秋官·士师》【注】郑司农云：“汋读如酌酒尊中之酌，国汋者，斟汋盗取国家密事，若今时刺探尚书事。”【疏】若今刺探尚书事，汉时尚书掌机密事，有刺探尚书密事，斟酌私知，故举为况也。
二、邦贼。（同上）为逆乱者。
三、邦谍。（同上）为异国反间。
四、犯邦令。（同上）干冒王教令者。
五、矫邦令。（同上）诈称以有为者。
六、为邦盗。（同上）窃取国之宝藏者。
七、为邦朋。（同上）朋党相阿使，政不平者。
八、为邦诬。（同上）诬罔君臣，使事失实。【疏】谓若君臣相得，政教平美；其有佞臣，诬以恶事，致使善政失实也。
按：周之科条，有二千五百条之繁，未必尽合乎犯罪之状态，故成事许群士引之决狱。若本条之八成，皆情节之重要者，虽为士师所专责，而奉行之者，当然属之群士也。
第四节 覆审
本节为群士审结以后，职听于朝所行之程序。前章定群士容令翻异之期日，翻异之第二审如何，无明文。窃以为不翻异者，由司寇听之，其翻异者之应属诸司寇，更不待言。唐时于死刑行三覆奏之制，明清则改为法司核议，初不问囚之输服与否，所谓犹秉《周礼》也。
第十六条 第十三条之期日届满，群士上其文书于大司寇。
大司寇接前项文书，集群士、司刑于九棘之下议之，并依其罪状，适用法律，交士师审核。
按：本条摘录群士各文。
第十七条 士师覆核无误，由大司寇上之于王。
按：《周礼》“士师受中，协日刑杀。”似士师反操最高之权，殊不近情。《王制》云：“大司寇以狱之成告于王。”并未省略大司寇之程序，故本条据以增入。
第十八条 王召小司寇、司刺，于外朝行三刺之法，依下列各款共讯之。
一、讯群臣。《秋官·小司寇》【疏】群臣者士以上。
二、讯群吏。（同上）群吏者，府史、胥徒、庶人在官者。
三、讯万民。（同上）万民者，民间有德行不仕者。
按：《王制》有“王命三公参听之。”【注】王使三公，复与司寇及正共，平之，重刑也。既经讯诸群臣，则三公当在其列，参听似属蛇足，故未采入。
第十九条 王欲宥免犯罪人，除方士、讶士所主，。于大司寇等集议之时，依下列各款行之。
一、乡士所主，王会其期。
二、遂士所主，令三公会其期。
三、县士所主，命六卿会其期。
按：《方士》职云：“三月而上狱讼于国。”贾疏云：“三月及言国，自有君。”故本经下文亦无王，若欲免之事，然方士所主，为四方都家之狱，仍在王畿这内，并非封建之地，不应有国，疑经有脱误。
第二十条 下列各款之罪，停止大司寇之集议。
一、析言破律，乱名改作，执下道以乱政者。
二、作淫声异服奇技奇器，以疑众者。
三、行伪而坚，言伪而辩，学非而博，顺非而泽，以疑众者。
四、假于鬼神时日，卜筮以疑众者。
按：本条为《王制》“四诛不以听者”，是尔时已开重罪即决之例矣！
第二十一条 诸侯之地。
关于本章之程序，由该国之刑官，陈诸州长行之。按成周为封建制度，励行地方分权，除讶士所主四方之诸侯狱讼外，余非王所能过问。《康诰》曰“外事汝陈时臬”云云，时康叔为方伯，即二百一十国之州长。周公称成王之命，诰诫以外士诸俟，以狱事上于州牧者，令其谨慎从事。则州长代行天子之权可知矣！故据以设此补充之规定。
第五节 执行
第二十二条 死刑，于孟秋之月执行之。
按：《周礼》“秋官”、“乡士”等职，俱云：“协日刑杀。”初无犹豫之期，此为周初制度。《礼记·月令》“[孟秋之月]，戮有罪，严断刑，天地始肃，不可以赢。”明以后律，秋候处决。盖本于此，兹从其说。又《大戴礼·盛德篇》：“季冬听狱论刑。”前清通常死刑，虽云“秋审”，而论决则在冬至后立春前，似又实行戴氏之说也。
第二十三条 杀人及盗罪之处死刑者，于市执行之，陈尸三日。
按：《周礼·秋官·掌戮》职：凡杀人者，踣诸市，肆之三日，刑盗于市。此皆指罪重者言，一云“踣”，一云“刑”，其义同。以盗承杀人之后，则盗当亦肆之三日也。
第二十四条 王之同族及有爵者犯死刑时，于甸师氏执行之。
诸候之公族犯死刑时，亦同。
按：此条亦据《掌戮》职，孙诒让云：“有爵与王族，杀虽同处，但王族磬雉。则非刀刃之杀，经通言不别，其实异也。”前清宗室犯死刑，秘密处决，亦用周制“公族死刑，适甸师氏。”见《礼记》。
第二十五条 军行之死刑，从下列，于社主前执行。
一、大师、大司寇莅视。《周礼·秋官·大司寇》：“大军旅，莅戮于社”，【注】社，谓社主，在军者也。郑司农说《书》曰：“用命赏于祖，不用命戮于社。”
二、小师、小司寇莅视。又《小司寇》：“小师莅戮”，【注】小师,王不自出之师。【疏】谓王不自出,使卿大夫出军,阃外之事,将军裁之,军将有所斩戮于社主前,则小司寇莅戮也。
按：“王自出师”，在此经为“大军旅”，在《春官·小宗伯》为“大师”，用彼经之文，与小师对举，以谋名称之斠一。凡出军必奉社主，以行诛戮，主用石为之。《墨子·明鬼下篇》云：“僇于社者何也，告听之中也。”此戮于社之义。
第六节 非刑事之特别程序
第二十六条 下列诉讼，各依成事，为小宰之职掌。
一、政役。《周礼·天官·小宰》“听师田以比居”【注】郑司农云：政，谓军政也。役，谓发兵起徒役也。比居，谓伍籍也。比地为伍，因内政寄军令，以伍籍发军。起役者，平而无遣脱也。玄谓：政，谓赋也。
二、师田。（同上）“听师田以简稽”【注】郑司农云：简稽，士卒兵器簿书。简，犹阅也。稽，犹计也、合也。合计其士之卒，伍阅其兵器，为之要簿也。
三、闾里。（同上）“听闾里以版图”【注】郑司农云：版，户籍。图，地图也。听人讼地者，以版图决之。《司书》职曰：“邦中之版，土地之图。”
四、称责。（同上）“听称责以传别”【注】郑司农云：称责，谓贷予。传别，谓券书也。听讼责者，以券书决之。传，传著约束于文书。别，别为两两家各得一也。玄：传别，谓为大手书于札中，字别之。
五、禄位。（同上）“听禄位以礼命”【注】郑司农云：礼命，谓九赐也。玄：礼命，礼之九命之差等。
六、取予。（同上）“听取予以书契”【注】郑司农云：书契，符书也。玄：书契，谓出予、受入之凡要。凡簿书之最目，狱讼之要辞，皆曰“契”。春秋传曰：王叔不能举其契。
七、买卖。（同上）“听买卖以质剂”【注】郑司农云：质剂，谓市中平价，今时月平是也。玄：质剂，谓两书一札，同而别之。长曰质，短曰剂。传别、质剂皆今之券书也。事异，异其名耳。
八、出入。（同上）“听出入以要会”【注】郑司农云：要会，谓计最之簿书。月计，曰要；岁计，曰会。故《宰夫》职曰：岁终，则令群吏正岁会；月终，则令正月要。
按：《秋官·士师》职“以财狱讼者，正之以传别、约剂。”则第四、第七，属于士师审理。于以知此八款成事，属小宰专职。若审理之权，别有所属，非小宰也。
第二十七条 不服十二教而诉讼者，大司徒共同其部界内所属吏审理之，应入五刑者，送致于士。
按：此条节录《地官·大司徒》职，十二教：一以祀礼教敬；二以阳礼教让；三以阴礼教亲；四以乐礼教和；五以仪辨等；六以俗教安；七以刑教中；八以誓教恤；九以度教节；十以世事教能；十一以贤制爵；十二以庸制禄。
第二十八条 市之诉讼，分别大小，依下列审理之。
一、大讼，市师于思次审理。
二、小讼，胥师、贾师于介次审理。
按：此节录《地官·司市》职“思次犹市亭也，介次市亭之小者。”
第二十九条 司虣于下列之不服制止者，执而罚之。
一、斗嚣及暴乱者。
二、出入相陵犯者。
三、群游饮食者。
按：此节录《地官·司武》职，“虣”即“暴”字，斯职犹今之警察厅也。
第三十条 男女之阴讼，由媒氏于胜国之社审理之。应入五刑者，送致于士。
按：此节录《地官·媒氏》职，“阴讼”【注】中冓之事，即淫乱也。于胜国之社，取其秘密。
第三十一条 马讼，由马质审理之。
按：此节录《夏官·马质》职“马讼，因买卖相负而诉讼也。”
第三十二条 因财货而诉讼者，由士师审理之。
按：此节录《秋官·士师》职，《经》云：“正之以传别、约剂。”即小宰第四及第七款，是与小宰为官联也。此纯粹为民事诉讼，管辖之权，属于秋官，为古今共同之制。
第三十三条 因前条而起诉讼者，令两造人矢一束于朝，三日后为之听断。
《周礼·秋官·大司寇》“两造禁民讼，入束矢于朝，然后听之。”【注】造，至也。不至不入束矢，则是自服不直者。必入矢者，取其直也。《诗》曰：“其直如矢”，古者一弓百矢，束矢其百个欤。【疏】谓先令入束，矢不实，则没入官。
按：古以矢为利器，不直没入束矢，亦所以利军用。《管子·小匡篇》即用此法以治无坐抑而讼狱者，并有正三禁之一语。故本条据以增入。又《诗·泮水》云：“束矢其搜。”毛云：“五十矢为束。”与郑之说异，盖郑据《尚书》“文侯之命平王赐晋文侯”，及《左传·僖二十八年》“襄王赐晋文公”，皆云：“彤弓一彤矢百”，乃指受赐者言。毛则据其师荀卿《议兵篇》云：“魏氏武卒，衣二属之甲，操十二石之弩，负矢五十个，是行军之制也。”二说当以毛说为正。